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父母再婚生子,确定合法地位

时间:2016-02-28 13:13:22 作者:上海律师咨询

参照民法第1067条第2项规定之立法例,上海律师咨询关于家事事件法草案中,如基於公益,应为被告之人均已死亡时,有规定被告之必要,宜以社会福利主管机关为被告,检察机关性质上为司法机关,不宜作为否认子女之诉或确定母再婚後所生子女生父之诉之被告主旨:关於贵秘书长检送“家事事件法草案”乙案,本部门意见如说明二,请查照参考。说明:一、复贵秘书长100年7月18日秘台厅少家二字第号及同年月11日秘台厅少家二字第号函。二、本部门意见如下:?(一)本件“家事事件法草案”(下称草案),建请依一般法律草案之格式,制作总说明及条文对照表,俾利说明立法理由。

(二)草案第44条部门分:民法第15条之2第1项第3款规定:“受辅助宣告之人为下列行为时,应经辅助人同意……三、为诉讼行为。”又草案第27条规定:“家事诉讼事件除法律别有规定外,适用本编之规定。”草案第44条第1项规定:“受辅助宣告之人於婚姻事件有程序能力,为诉讼行为时,无须经辅助人同意。”则民法第15条之2第1项第3款与草案第44条第1项之关系为何,後者是否为前者之特别规定,建请厘清或明定,以避免产生适用疑义。

(三)草案第52、54及55条部门分:上海律师咨询认为开条文中“以检察官为被告”及“由检察官承受诉讼”之文字,应予删除,理由说明如下:1.检察机关性质上为司法机关,不宜作为否认子女之诉或确定母再婚後所生子女生父之诉之被告,故现行法律中未有将检察官列为被告之立法体例。是如认基於公益,应为被告之人均已死亡时,有规定被告之必要,建议参考民法第1067条第2项之立法例,以社会福利主管机关为被告。2.按民法第1067条第2项规定:“前项认领之诉,於生父死亡後,得向生父之继承人为之。生父无继承人者,得向社会福利主管机关为之。”又民事诉讼法第590条之1亦规定:“生父於认领子女之诉起诉後死亡者,由其继承人承受诉讼;无继承人者,由社会福利主管机关承受诉讼。”是草案第55条第1项规定:“认领之诉,有民法第一千零六十七条第二项後段之情形者,得以社会福利主管机关或检察官为被告。”核与民法第1067条第2项规定不符,建议删除“或检察官”之文字。另同条第3项後段规定:“无继承人或被告之继承人於判决确定前均已死亡者,由检察官承受诉讼。”,建议修正为“…,由社会福利主管机关承受诉讼。”(四)草案第70条第1项:“依法律之规定得声请监护或辅助宣告之人,对於法院就撤销监护宣告之声请,认受监护之人受监护原因消灭,而仍有受辅助宣告之必要,以裁定变更为辅助之宣告者,得提起撤销辅助宣告之诉或撤销变更之诉。”上开条文中“受监护之人”宜修正为“受监护宣告之人”,俾与民法第15条、第1110条及草案第60条至第62条之用语一致。

(五)草案第109条部门分:按民法第1086条规定,法院系依声请或依职权为子女选任特别代理人,惟对於特别代理人之改定并未规定,故草案第109条第4项规定:“法院为保护未成年子女之最佳利益,於必要时,得依父母、未成年子女、主管机关、社会福利机构或其他利害关系人之声请或依职权,改定特别代理人。”应值赞同。惟鉴於父母之行为与未成年子女之利益相反,依法不得代理时,始有选任特别代理人之必要,特别代理人仅能处理特定事项,从而本条所称“必要时”得改定特别代理人,其改定要件仍属未明,有无明确规定之必要?建请考量。(六)草案第126条第3项中“受宣告监护宣告人”之文字,是否“受监护宣告之人”之误,建请查明。

(七)草案第140条第2项及第3项规定:“失踪人满百岁者,上海律师咨询:催告得仅黏贴於法院之牌示处。(第2项)前项情形,其陈报期间,得定为自黏贴牌示处之日起二个月以上。

(第3项)”惟民法第8条第2项对於失踪人为80岁以上者,已订定较短之失踪满3年之死亡宣告要件,草案第140条第2项及第3项又针对满百岁之人另定简化之公示催告方法及较短之陈报期间,有无必要,差别待遇是否具备合理之理由,建请斟酌。(八)法规末条通常为施行日期之规定,本草案建请於末条增订规范施行日期。(中国宝岛地区的法律原文仅供学习参考)

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